Droit
Comprendre la loi sur les entreprises étrangères en Thaïlande
31/05/2022
La Thaïlande est devenue un lieu attractif pour les entreprises cherchant à s'établir en Asie. Bien que le pays encourage activement l'implantation d'entreprises étrangères, certaines activités commerciales sont limitées aux citoyens thaïlandais. Pour réguler ces activités impliquant des ressortissants et des entités étrangers, la loi sur les entreprises étrangères (FBA - Foreign Business Act) a été instaurée.
Bien que certaines activités soient exclusivement réservées aux citoyens thaïlandais selon la FBA, les entités étrangères peuvent légalement les exercer en obtenant une licence d'entreprise étrangère (FBL) auprès du département du développement des entreprises.
Points clés
- La loi sur les entreprises étrangères (FBA) interdit aux étrangers ou aux sociétés détenues par des étrangers d'entreprendre plus de 50 activités commerciales.
- En Thaïlande, si 50 % ou plus des actions d'une société sont détenues par un étranger, la société est considérée comme appartenant à des étrangers. La définition prend en compte la "propriété" et non le contrôle effectif de la société.
- Pour qu'une entité détenue par des étrangers puisse s'engager dans l'une des 50 activités interdites, une licence d'entreprise étrangère est nécessaire.
- De nombreux étrangers opèrent en Thaïlande via des sociétés majoritairement détenues par des Thaïlandais pour contourner les restrictions du FBA, souvent par le biais d'actions préférentielles permettant le contrôle étranger, bien que l'utilisation d'actions de prête-noms thaïlandais soit interdite par le FBA.
Qui est considéré comme étranger selon le FBA ?
La loi sur les entreprises étrangères interdit aux individus étrangers ou aux sociétés détenues par des étrangers d'entreprendre plus de 50 types d'activités commerciales en Thaïlande. Mais comment sait-on si quelqu'un est considéré comme un "étranger" ou si une société est vue comme "détenue par des étrangers" selon la loi sur les entreprises étrangères ?
La section 4 du FBA énonce ce qui suit :
1) Une personne physique qui n'est pas de nationalité thaïlandaise;
2) Une personne morale qui n'est pas enregistrée en Thaïlande ;
3) Une personne morale enregistrée en Thaïlande, répondant aux critères suivants :
- Être une personne morale dont la moitié ou plus des parts de capital appartient à des personnes mentionnées aux points (1) et (2). Ou bien, il peut s'agir d'une personne morale dans laquelle les personnes mentionnées aux points (1) ou (2) ont investi au moins une somme équivalente à la moitié du capital total de cette personne morale.
- Être une société en commandite simple ou une société en nom collectif enregistrée dont l'associé gérant ou le gérant est la personne mentionnée au point (1).
4) Une personne morale enregistrée en Thaïlande dont au moins la moitié des parts de capital est détenue par des personnes visées aux points (1), (2), ou (3), ou une personne morale dans laquelle les personnes visées aux points (1), (2), ou (3) ont investi un montant au moins équivalent à la moitié de son capital total.
Propriété d'une société thaïlandaise selon la loi sur les entreprises étrangères
En ce qui concerne les 50 activités commerciales interdites aux étrangers en vertu de la loi sur le commerce extérieur, la propriété étrangère d'une société par actions simplifiée est limitée à 49,99 %, à moins d'obtenir une licence d'entreprise étrangère, une licence de commerce extérieur ou une promotion du Bureau de l'investissement. Une société est considérée comme étrangère si 50 % ou plus de ses actions sont détenues par un étranger.
Cependant, détenir une participation minoritaire dans une société par actions simplifiée thaïlandaise présente certains avantages par rapport à une société détenue à 100 % par des étrangers. Par exemple, une société dont moins de 50 % des actions sont détenues par des étrangers est considérée comme une société thaïlandaise et n'est donc pas soumise aux restrictions du FBA.
Les étrangers peuvent contrôler une société par actions simplifiée thaïlandaise tout en respectant les règles de propriété établies par le FBA. En Thaïlande, l'accent est mis sur la propriété plutôt que sur le contrôle d'une société, selon le FBA. Par conséquent, les étrangers peuvent détenir la majorité des droits de vote et contrôler une société par actions simplifiée thaïlandaise en utilisant des actions préférentielles et des droits de vote pondérés conformément au FBA.
Il est important de noter que l'utilisation de prête-nom en Thaïlande est expressément interdite par la loi sur les entreprises étrangères. Un actionnaire prête-nom est une personne (de nationalité thaïlandaise) qui détient des actions dans une société, mais qui n'a aucun droit légal ni aucune capacité de contrôler ou de gérer la société.
Quelles sont les activités restreintes selon la loi sur les entreprises étrangères ?
Le FBA interdit aux étrangers d'entreprendre une cinquantaine de types d'activités, regroupées en trois listes distinctes.
- La liste un (1) englobe des secteurs tels que les entreprises de presse, l'élevage, le commerce des terres, et autres activités. Les étrangers ne sont pas autorisés à exploiter des entreprises de la liste 1 pour des "raisons spéciales", et aucune autorisation n'est accordée à aucun étranger ou entité étrangère.
- La liste deux (2) se divise en trois groupes et inclut des entreprises liées à la sécurité nationale ainsi qu'au transport terrestre, fluvial ou aérien national (y compris les compagnies aériennes nationales). Les étrangers ou les entités étrangères peuvent exploiter une entreprise liée aux activités de la liste deux (2) avec l'approbation du ministère du Commerce et du cabinet. Cependant, l'obtention de cette autorisation est très difficile.
- La liste trois (3) interdit aux étrangers et aux entités étrangères de s'engager dans les activités de la liste au motif que "les Thaïlandais ne sont pas prêts à concurrencer" les étrangers. Les étrangers et les entités étrangères peuvent recevoir l'approbation du directeur général de l'enregistrement commercial du département du développement des entreprises et du comité des entreprises étrangères pour ces activités. La troisième liste comprend "d'autres catégories d'activités de services, à l'exception de celles qui sont prescrites par les règlements ministériels".
La liste complète des activités commerciales soumises à des restrictions figure ci-dessous.
Liste 1 : Activités interdites aux étrangers
Les activités suivantes ne sont pas accessibles aux étrangers, sauf autorisation spéciale :
- La presse, les stations de radiodiffusion ou les stations de radio et de télévision ;
- La riziculture, la plantation ou la culture ;
- L'élevage de bétail ;
- La sylviculture et la transformation du bois provenant d'une forêt naturelle ;
- La pêche, uniquement en ce qui concerne la capture d'animaux aquatiques dans les eaux thaïlandaises et les zones économiques spécifiques de la Thaïlande ;
- L'extraction d'herbes médicinales thaïlandaises ;
- Le commerce et la vente aux enchères d'objets ou d'objets ayant une valeur historique en Thaïlande ;
- La fabrication ou le moulage d'images de Bouddha et de bols à aumônes de moines
- Le commerce des terres.
Liste 2 : Activités autorisées aux étrangers sous certaines conditions
Selon la section 15 de la FBA, une personne morale étrangère peut exercer toute activité figurant dans la liste 2 si au moins 50 % des actions de la société sont détenues par des ressortissants thaïlandais ou par des personnes morales qui ne sont pas considérées comme étrangères selon la FBA.
Les activités commerciales comprennent :
- Les entreprises liées à la sécurité nationale ;
- Celles ayant un impact sur les arts, la culture, les traditions, les coutumes et l'artisanat folklorique ;
- Celles impactant les ressources naturelles et l'environnement.
Liste 3 : Activités dans lesquelles les Thaïlandais ne sont pas prêts à concurrencer les étrangers
Les activités mentionnées ci-dessous sont désignées comme des secteurs où les ressortissants thaïlandais ne sont pas encore prêts à rivaliser avec les étrangers :
- La mouture du riz et la production de farine à partir de riz et de plantes économiques ;
- La pêche, uniquement pour l'éclosion et l'élevage d'animaux aquatiques ;
- La sylviculture à partir d'une forêt cultivée ;
- La production de contreplaqué, de bois de placage, de panneaux de particules ou de panneaux durs ;
- La production de chaux ;
- La fourniture de services de comptabilité ;
- La prestation de services juridiques ;
- La prestation de services d'architecture ;
- Les services d'ingénierie ;
- La construction, à l'exception de :
- La construction de structures pour fournir des services publics dans les domaines des services publics ou des transports, nécessitant l'utilisation d'appareils, de machines, de technologies ou d'expertises spéciales, avec un investissement minimal de cinq cents millions de bahts de la part d'étrangers.
- La construction d'autres types d'activités, conformément au règlement ministériel.
- Les activités de courtage ou d'agence, à l'exception des éléments suivants :
- Être courtier ou agent pour acheter ou vendre des actions, ainsi que dans des services liés à la négociation de produits agricoles, d'instruments de financement ou de titres ;
- Être courtier ou agent pour faciliter l'achat ou la vente de biens ou de services essentiels à la production ou à la prestation de services entre entreprises affiliées.
- Être courtier ou agent impliqué dans la vente, l'achat, l'approvisionnement, la distribution ou l'acquisition de marchés nationaux et étrangers pour la distribution de produits, qu'ils soient fabriqués localement ou importés. Cela relève d'une opération de commerce international, nécessitant un investissement minimal de cent millions de bahts ou plus de la part d'étrangers.
- Être un courtier ou un agent d'autres types prescrits par le règlement ministériel
- Être courtier ou agent d'autres types prescrits par le règlement ministériel.
- Vente aux enchères, à l'exception d'une vente aux enchères qui concerne des enchères internationales pour des articles autres que des antiquités, des objets d'antiquité ou des objets artistiques qui sont des œuvres d'art ou des objets artisanaux, et qui n'inclut pas d'objets d'antiquité de la Thaïlande ou ayant une valeur historique pour le pays.
- Les ventes aux enchères d'autres types prescrits par le règlement ministériel numéro 20.
- Le commerce intérieur lié aux produits agricoles traditionnels ou aux produits qui ne sont pas encore interdits par la loi ;
- Vente au détail de marchandises de tous types avec un capital total minimum inférieur à cent millions de bahts ou avec un capital minimum de chaque magasin inférieur à vingt millions de bahts ;
- Vente en gros de tous types de marchandises, avec un capital minimum de chaque magasin inférieur à cent millions de bahts ;
- Publicité ;
- L'hôtellerie, à l'exception du service de gestion hôtelière ;
- Visites guidées ;
- Vente d'aliments et de boissons ;
- Culture, propagation ou développement de variétés végétales ;
- Autres activités de services, à l'exception des activités de services prévues par le règlement ministériel.
Licences pour les entreprises étrangères
Si une entité étrangère souhaite exercer l'une des activités énumérées dans la liste 2 ou 3 de la loi sur les entreprises étrangères en Thaïlande, elle doit obtenir une "licence d'entreprise étrangère".
Pour demander cette licence, une demande doit être déposée auprès du département des affaires et examinée par le cabinet ou le comité des affaires étrangères.
Lors de l'examen des demandes, différents critères seront pris en compte, tels que :
- les avantages et les inconvénients pour la sûreté et la sécurité de la nation
- le développement économique et social
- la taille de l'entreprise
- les opportunités d'emploi au niveau local, etc.
L'approbation d'une demande de licence d'exploitation a plus de chance lorsque les autorités estiment que l'entreprise :
- apporte plus d'avantages significatifs
- protège et promeut les intérêts thaïlandais
- n'est pas en concurrence directe avec les entreprises thaïlandaises.
Comment obtenir une licence d'entreprise étrangère et quelle est la durée du processus ?
Une entreprise étrangère qui souhaite obtenir une licence d'entreprise étrangère doit soumettre une demande et tous les documents requis au directeur général du département du développement des entreprises.
Le directeur général prendra une décision concernant la demande dans un délai de 60 jours à compter du dépôt de la demande. Il délivre ensuite la licence dans les 15 jours suivant la date d'approbation. Cependant, en pratique, la procédure prend environ six (6) mois, et l'obtention de la licence n'est pas garantie.
Comment notre équipe d'experts peut-elle vous aider ?
Bien que la loi sur les entreprises étrangères empêche les entreprises détenues par des étrangers de mener certaines activités commerciales, elles peuvent demander une Licence d'entreprise à l'étranger pour le faire légalement. Cependant, il est important de noter que certaines activités commerciales ne seront jamais autorisées même avec une demande de licence étrangère, et l'obtention d'une telle licence n'est pas garantie.
Pour en savoir plus sur la licence d'exploitation étrangère ou sur les questions de constitution de société en général, n'hésitez pas à prendre rendez-vous avec nos experts.
Par ailleurs, si vous avez une affaire en cours et que vous avez besoin de l'aide de nos experts, vous pouvez poster une demande d'intervention ici. Nos experts examineront la demande et vous contacteront avec plus de détails dès que possible.
Veuillez noter que cet article est fourni à titre d'information seulement et ne constitue pas un avis juridique.
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